Вот и случилось! Извечный философский спор о взаимоотношениях между «сущностью» и «формой» разрешился «преобладанием сущности над формой». По крайней мере, в делах, связанных с «применением налогоплательщиками и налоговыми агентами преференций по международным соглашениям об избежании двойного налогообложения».
31 мая 2018 года на сайте «www.nalog.ru» было опубликовано Письмо ФНС России от 28.04.2018 N СА-4-9/8285@ «О практике рассмотрения споров по применению концепции лица, имеющего фактическое право на доход (бенефициарного собственника)»
Тема «злоупотреблений нормами международных соглашений» — не нова и по существу налоговики ничего не добавляют к ранее сказанному*.
Но надо отдать должное авторам: письмо получилось на редкость образным, конкретным и доходчивым, как для налоговых управлений и инспекций «на местах», так и для российских предприятий — потенциальных агентов по выплате налогов с доходов, выплаченных заграничным партнерам.
Идейная платформа.
Концепция «лица, имеющего фактическое право на доход (бенефициарного собственника)» становится «универсальным инструментом по борьбе со злоупотреблениями нормами международных соглашений».
Заявлено, что государство — источник дохода не обязано в силу международных соглашений отказываться от прав на его налогообложение только лишь потому, что он получен резидентом страны, с которой действует соглашение.
Призывается «дух» международных соглашений: «с целями и задачами международных налоговых соглашений (в них, как правило, стремятся к «развитию экономического сотрудничества») не совместимо предоставление освобождения от уплаты налога» российским резидентам, выплачивающим доходы «подставным лицам» фактических, — пусть и неизвестных, — бенефициаров этих доходов.
«Оценка деловой цели и правильной квалификации существа совершенных сделок (операций)» становится основным предметом исследования в спорах о применении налоговых преференций.
Причем «результатом такой оценки может стать… квалификация совокупности сделок в качестве гибридных схем», направленных к выведению доходов из-под налогообложения в Российской Федерации.
Подчеркнуто предпочтение судов исходить из принципа преобладания сущности над формой.
Практическая плоскость.
Важная процедурная формальность: налоговикам позволено не дознаваться имени реального конечного бенефициарного собственника дохода, достаточно остановиться на доказательствах того, что непосредственный получатель дохода не обладает таким статусом.
Причем основное бремя поиска доказательств возложено не на контролеров, а на российских агентах, стоящих у истоков доходов, утекающих заграницу. Именно они отечественные налогоплательщики должны «предоставлять доказательства разумности сделанного выбора и обоснованности предпринимательского риска», а также, обосновывать:
— необходимость совершения сделок (операций) в определенной форме,
— вовлечение иностранных компаний в структуру бизнеса и сделок (операций).
Внешний образ Вашего заграничного инвестора должен гармонировать с «богатством внутреннего мира», он должен излучать активность, благополучие и щедрость.
Набросаем характерные штрихи к портретам бенефициаров, соответствующие представлению чиновников о добре и зле.
«Капитан Респектабельность» (Кипр), он же – «фактический получатель (бенефициарный собственник) дохода». Сельскохозяйственный холдинг.
«Активно присутствует» в экономике страны резидентства, владеет на Кипре плантациями винограда и оливковыми рощами, парком большегрузных автомобилей, перерабатывающими цехами, складами. Многочисленный производственный персонал. Собственный офис в центре столицы (2000 кв. м). Много инвестирует в строительство гостиниц на острове. Известный благотворитель. Успешно разместил свои облигации на франкфуртской бирже. Зарегистрировал собственный товарный знак.
Ежеквартально проводятся заседания совета директоров, протоколы публикуются на официальном сайте холдинга (одобрение сделок, открытие филиалов, инвестиционные, социальные и экологические проекты, утверждение финансовой отчетности, отчеты внутренних аудиторов и ревизоров, выбор внешнего аудитора и т.п.).
Выдал заем российскому партнеру на создание животноводческого комплекса в с. Верхний Мамон Воронежской области. Сумма инвестиций в российскую экономику за отчетный год не превышает 5 процентов среднемесячных денежных расходов инвестора. Годовая сумма процентов, поступившая от российского заемщика, не превышает 0,006 процента всех полученных холдингом доходов от реализации.
«Плохой лейтенант» (Кипр), он же – «подставное лицо» неизвестного бенефициарного собственника дохода.
Ltd, с минимально возможным уставным капиталом. Съемный офис на окраине провинциального городка (8 кв. м). В штате один директор с минимально возможной зарплатой.
Выдал заем российскому партнеру на создание животноводческого комплекса в с. Верхний Мамон Воронежской области. Сумма инвестиций в российскую экономику превышает 97 процентов всех денежных расходов инвестора за последние три года (100% = инвестиции в российские коровники + управленческие расходы (зарплата директора, аренда офиса и коммунальные платежи, телефон, интернет, услуги нотариуса и т.п.)). Проценты, поступающие от российского заемщика, почти в полном объеме перечисляются следующим днем на счета партнеров Ltd.
Совет директоров ежегодно подтверждает финансовую отчетность.
Предпринимательскую деятельность на Кипре не осуществляет.
Напрашивается совет – не водите дружбу с «Плохим лейтенантом».
Но мы то знаем…, смотрим «широко открытыми глазами»… Как правило, никто и не думает искать партнеров «на рынке», все предопределено, сымитировано, все участники схемы «тайно повенчаны», все — звенья одной цепи.
Это, как партия в шахматы «вслепую», когда «зрячий» еще и не объявляет вслух ходы. Однако тщетны все ухищрения «зрячего», когда и сила, и право на стороне «слепого», когда «слепой» диктует правила игры и может решить дело в свою пользу, просто смахнув с доски все фигурки.